İLGİLİ MEVZUAT:
- Genel Gümrük Tebliği Seri No. 1, Geçici İthalata Tabi Kara Taşıtlarına İlişkin (“Tebliğ”)
- 4458 sayılı Gümrük Kanunu (“Kanun”)
- 4458 sayılı Gümrük Kanununun Bazı Maddelerinin Uygulanmasına İlişkin 2009/15481 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı (“Karar”)
Giriş
Yabancı araçların girişi, geçici ithalat rejimi kapsamında gümrük vergilerine ilişkin bir istisna teşkil eder. Çoğu hukuk sisteminde olduğu gibi bu istisnalar, turistik ziyaretlere, uluslararası ticarete ve eşya taşımacılığına imkân vermek amacıyla tanınmıştır; bu nedenle girişler, başta belirli bir süreyle sınırlı kalış süresine uyulması olmak üzere, sıkı şartlara tabidir.
Uyulmaması, uluslararası taşımacılık faaliyetleri bakımından ağır sonuçlar doğuran cezalara yol açacaktır.
Bu makalenin amacı, yabancı araç sahiplerinin ve araç alımlarını finanse eden yabancı finansal kiralama şirketlerinin bilmesi gerektiğine inandığımız bazı hususlara dikkat çekmektir.
GEÇİCİ İTHALAT REJİMİ KAPSAMINDAKİ GENEL KURALLAR
Kararın 16. maddesi, tamamının aynı anda karşılanması gereken aşağıdaki şartları öngörmektedir. Bu şartlar, kişisel veya ticari amaçlarla kullanılan tüm motorlu araçlar için geçerlidir.
- Araç yabancı tescilli olmalı ve yabancı ülkede mukim bir gerçek veya tüzel kişiye ait olmalıdır [1]
- Belirli istisnalar saklı kalmak üzere yabancı ülkede mukim bir kişi tarafından kullanılmalıdır
- Türkiye dışında başlayan ve Türkiye dışında sona eren bir taşıma güzergâhında kullanılmalıdır
(b) bendindeki “kullanım” ifadesi fiilî kullanımı belirtir. Bu nedenle, CMR kapsamında araç sahibi ve/veya taşıyıcı bir tüzel kişi ise gümrüğe vekâletname sunulmalıdır.
TEBLİĞ KAPSAMINDAKİ EK ŞARTLAR
Karardan görüleceği üzere, geçici ithalat rejimi kapsamındaki istisnalar bakımından mülkiyet ve kullanım birbirinden ayrılamaz; bu rejimin temel kavramları “yabancı tescilli/yabancı ülkede mukim kişiye ait” olmaktır. Bu husus açıkça yazılı olmasa da kuralların sıralanışı bunu çok net ortaya koymaktadır.
Ancak Karar önemli bir boşluk içermektedir; zira çoğu durumda araç sahipleri fiilen araç kullanamayacak tüzel kişiler olup gerçek kişi sürücüler çalıştırmak zorundadır.
Bu boşluk Tebliğ ile doldurulmuştur. Tebliğin 23. maddesi uyarınca aşağıdakiler sunulmadıkça aracın girişine izin verilmez:
- Mülkiyet belgesi; sürücü araç sahibi değilse ayrıca vekâletname sunulmalıdır
- Aracı teslim alma ve Türkiye'ye giriş yetkisi veren, noter, büyükelçilik veya konsoloslukça onaylanmış vekâletname gereklidir.
Tebliğde öngörülen iki ek kural daha bulunmaktadır.
- Türkiye'nin tüm bölgelerini kapsayan sigorta poliçesi veya TR harflerinin üzeri çizilmemiş yeşil kart sigortası
- Sunulan belgelerin geçerlilik tarihi bulunmalı, Türkiye'de geçerli olmalı ve üzerlerinde değişiklik varsa bu değişiklikler usulüne uygun imzalarla onaylanmalıdır.
Soru: Türkiye'de mukim bir sürücü yabancı bir aracı Türkiye'ye getirip kullanabilir mi?
Cevap evettir; ancak belirli şartlara tabidir. Bu şartlar 17, 18 ve 19. maddelerde düzenlenmiştir.
17. madde uyarınca araç, önceki 16. maddenin (a) ve (b) bentlerini (yabancı tescilli/yabancı ülkede mukim kişiye ait olma) karşılamalı ve aşağıdakilerden biri mevcut olmalıdır:
a) Araç, uluslararası bir anlaşma kapsamında kullanılan ve Türkiye dışındaki bir demiryolu ağına bağlı olmalıdır.
b) Türkiye'de tescilli bir motorlu araçla birlikte kullanılan bir römork veya yarı römork olmalıdır.
c) Kişisel kullanım amacıyla kullanılıyorsa
- yalnızca acil durumlarda kullanılmalıdır
- araç sahibi araçta bulunmalıdır.
18. madde, Türkiye'de mukim kişilerce kullanıma ilişkin ve yalnızca kişisel kullanımla sınırlı başka istisnalar getirmektedir.
- Araç yabancı tescilli ve yabancı ülkede mukim kişiye ait olmalıdır
- Yalnızca kişisel amaçla kullanılmalıdır
- Giriş hakkı sahibinin rızası bulunmalıdır
- 19. maddenin (3) fıkrasına uygun kullanılmalıdır
- Kullanım sürekli olmamalıdır
- Giriş hakkı sahibi Türkiye'de kalmalıdır.
19. maddenin (3) fıkrası daha ayrıntılı kurallar getirmekte ve Türkiye'de mukim kişilerin ticari kullanımına ilişkin istisnaları da genişletmektedir
- Araç, yabancı ülkede mukim bir kişi tarafından kişisel veya ticari kullanım amacıyla getirilmiş olmalıdır
- 16. maddenin (a) ve (c) bentlerini (*yabancı tescilli/yabancı ülkede mukim kişiye ait olma) karşılamalıdır
- Kullanım sürekli olmamalıdır
- Kişisel kullanım amacı hizmet sözleşmesinde açıkça belirtilmelidir [2]
- Kullanıcı (sürücü), giriş hakkı sahibi tarafından istihdam edilmeli veya yetkilendirilmelidir
- Kişisel amaçla kullanılan araçlarda 16. maddenin (c) bendi uygulanmaz (yukarıda belirtilen “taşıma güzergâhı” şartı)
Görüldüğü üzere çözülmesi gereken pek çok güçlük bulunmaktadır [3]. Olay bazında daha kapsamlı bir inceleme yapılabilir.
Belirtmek gerekir ki sürücünün istihdam edildiğine (bizim görüşümüze göre sürüş için görevlendirildiğine) ilişkin ek bir ifade içeren vekâletname yeterli olacaktır. Şüphesiz bu kullanım sürekli olamaz; dolayısıyla aşağıda geçici ithalat rejimi kapsamında ele alacağımız azami “kalış süresine” her zaman tabidir.
Soru: Yabancı tescilli bir kamyon arkasında boş bir römorkla Türkiye'ye girebilir mi?
Karar bu soruya cevap vermemektedir. Bununla birlikte uygulamada, bazı AB ülkelerinden gelen ve boş römork taşıyan araçların, gümrüğe taşıma sözleşmesi ve diğer destekleyici belgelerin sunulması şartıyla girişine izin verildiğini biliyoruz. Bu durumda römorkta henüz yük bulunmadığından CMR taşıma senedi bulunmayacağına dikkat edilmelidir.
YABANCI TİCARİ ARAÇLARIN KALIŞ SÜRESİ
Tebliğin 15. maddesi uyarınca izin verilen kalış süreleri şöyledir:
- Ticari taşıma araçları için 30 gün
- Grup turu otobüsleri için 90 gün
- Yerel mülki amir tarafından sınır ticareti uygunluk belgesi düzenlenmişse 15 güne kadar
- 1 No.lu Araç Takip Modülüne kayıtlı araçlar için 90 güne kadar; bunlar tüzel kişilere ait otomobil, minibüs, kara taşıtı, hafif kamyon ve motosikletlerdir.
- Gümrük beyannamesi sunulmuşsa (örneğin yüklü kamyon) beyannamede belirtilen süre uygulanır
İpucu 1: Yukarıdakilere ek olarak Tebliğin 18. maddesi, ilgili gümrük idaresinin araçların çıkışını sistem üzerinden dört ay izlemesini ve ardından Gümrükler Genel Müdürlüğüne bildirimde bulunmasını öngörmektedir; bu bildirim muhafaza altına alma işlemini tetikler. Araç çıkış sırasında yakalanırsa ceza tahsil edilene kadar muhafaza altına alınır. İlginç biçimde bu durum, fiilen dört aylık zımni bir uzatma olarak yorumlanabilir.
İpucu 2: Yabancı kamyon sahipleri, yazılı bir kural olmamasına rağmen, izin verilen kalış süresinden sonra sürücünün araç olmaksızın çıkış yapmasının geçici ithalat rejiminin ihlal edildiğine dair ilk bakışta delil sayılabileceğini de bilmelidir. Giriş belirli bir sürücü için verildiğinden, sürücü kalış süresi sona ermeden araç olmaksızın ülkeden ayrılmamalıdır.
TİCARİ ARAÇ İZİN VERİLEN KALIŞ SÜRESİ İÇİNDE TÜRKİYE'DEN ÇIKMAZSA NE OLUR?
Tebliğin 17. maddesi, makul nedenlerin gösterilebildiği durumlarda süre uzatımı talebine imkân vermektedir. Süre uzatımı bulunmadığında, bu rejimden yararlanan araç izin verilen kalış süresi içinde Türkiye'den çıkmalıdır.
Aksi hâlde geçici ithalat kesin ithalata dönüşür; bu da aracın ne zaman yakalanırsa yakalansın, ithalat vergilerinin (kamyon ve römork değerinin iki katı) uygulanması amacıyla muhafaza altına alınacağı anlamına gelir. Araçların Türkiye'den çıkışına ancak genellikle ithalat tarifelerine göre belirlenen gümrük cezaları ödendikten sonra izin verilir.
ÇALINAN ARAÇLAR SORUNU
30. madde, çalınan araçlar bakımından önemli bir istisna getirmekte ve polis tutanağı, kamu davası açıldığına ilişkin kayıt veya mahkeme kararı sunulmasını aramaktadır. Bununla birlikte Tebliğ “kanıtlanmış hırsızlık” ifadesini kullandığından, gümrük idaresinin iddianın gerçekliğini değerlendirme konusunda oldukça geniş takdir yetkisi bulunmaktadır.
Türkiye'ye girişten önce ve sonra çalınan araçlar arasında önemli bir ayrım yapılması gerektiğine inanıyoruz.
- Türkiye'ye girişten sonra, araca zilyet olan kişinin (yani sürücünün) şikâyeti, şüpheli olmadığı sürece yeterli kabul edilmelidir. Şüpheli olması hâlinde ise araç sahibi veya lojistik şirketinin başvurusu yeterli olacaktır.
- Türkiye'ye girişten önce ise araç doğal olarak yabancı bir ülkede çalınmış olabilir; bu nedenle uygun belgelerle yabancı bir yargı çevresinde suç duyurusunda bulunulması gerekir.
Ancak çok daha karmaşık bir sorun bulunmaktadır: suç duyurusunun zamanı. Bu son derece ihtilaflı bir konudur.
Suç duyurusu geçici ithalat için öngörülen kalış süresinin sona ermesinden önce yapılmışsa, gümrük idaresinin iddianın gerçekliğini kabul etmesi çok daha kolaydır. Diğer durumlarda, yani suç duyurusu kalış süresi sona erdikten sonra yapılmışsa, gümrük idaresini ikna etmek oldukça zordur.
Bunun nedeni, gümrük idaresinin bu tür iddiaları geçici ithalat rejimini dolanma girişimi olarak değerlendirme eğiliminde olmasıdır. Gümrük idaresinin daha titiz davranacağı ve konuyu idare mahkemelerinin kararına bırakacağı açıktır. Bunun yalnızca lojistik şirketi veya kamyon sahibi söz konusu olduğunda makul olacağı kanaatindeyiz; zira bunların araçlarının nerede olduğunu bilmeleri beklenir. Bu gibi durumlarda suç duyurusundaki gecikme için makul bir neden gösterilmelidir.
Sahibin yabancı bir finansal kiralama şirketi olduğu durumda ise tablonun tamamen farklı olduğu da açıktır. Bilindiği üzere, sahibin bir kiralama şirketi olduğunu gösteren tescil belgesi, hukuki sahibin zilyet olmadığını açıkça gösterir. Zilyetlik kiracıda veya lojistik şirkettedir.
Kanaatimizce gümrük idaresi, “suç duyurusunda bulunan” talep sahibini reddetmeden önce noter, büyükelçilik veya konsoloslukça onaylanmış bir vekâletname aramalıdır. İlk aşamada Türkiye'ye girişe izin vermek için vekâletname aramak gümrük müdürlüğünün görevidir. Vekâletname yoksa, yabancı finansal kiralama şirketinin zamanlamadan bağımsız basit beyanı, hırsızlığı kanıtlayan belge olarak kabul edilmeye yeterli olmalıdır [4].
GEÇİCİ İTHALAT KURALLARININ İHLALİNDEN DOĞAN SORUMLULUK?
- Araç yük olmaksızın, örneğin Türkiye'den yük almak için girmişse, tescilli araç sahibi cezalandırılır; ayrıca sürücü de Kabahatler Kanununun iştirak hükümleri uyarınca cezalandırılır.
- Yükle giren araçlarda ise geçici rejimden yararlanan kişi, Giriş Beyanı sahibi veya Taahhütname Veren olacaktır.
Tekrar belirtelim ki kanaatimizce yabancı bir finansal kiralama şirketi, kiralama şirketince yabancı ülkede mukim bir sürücü adına düzenlenmiş vekâletname sunularak Türkiye'ye geçerli ve hukuka uygun giriş yapıldığı Gümrük tarafından kanıtlanmadıkça cezalandırılamaz; zira Kabahatler Kanunu bakımından “kast” unsuru kiralama şirketleri yönünden bulunmayacaktır.
YABANCI TİCARİ ARAÇ SAHİPLERİNİN DİKKATE ALMASI GEREKEN HUSUSLAR
Yabancı bir araç, ister bir finansal kiralama şirketi ister kamyon sahibi tarafından lojistik şirkete kiralanmış olsun ve geçici ithalat rejimi ihlal edilsin, araç bulunduğunda gümrük cezaları tamamen ödenene kadar muhafaza altına alınır.
Bu durum yük sahiplerine zarar verebilir ve lojistik şirketlerinin CMR Sözleşmesi kapsamındaki sorumluluğuna yol açabilir.
Yukarıda belirtildiği üzere, sürücü adına düzenlenen ve gümrük idaresince esas alınan vekâletname, sahiplerin (kiralama şirketi veya diğer kamyon sahipleri) başvurabileceği tek çaredir.
Sahipler ile lojistik şirketleri arasındaki kiralama sözleşmeleri, gereksiz uyuşmazlıkları önlemek için sorumlulukların açık bir biçimde dağıtılmasını sağlamalıdır. Muhafaza ve en kötü ihtimalle el koyma uygulanması hâlinde sahipleri koruyacak tedbirlerin derecesi doğrultusunda vekâletname konusu belirlenmelidir.
KAMYON VE RÖMORK FARKLI KİŞİLERE AİTSE NE OLUR?
Ne yazık ki bu konuda da yayımlanmış bir içtihat bulunmamaktadır.
Yabancı araç Türkiye'ye yük taşıyarak girdiğinde, Giriş Beyanı veya Taahhütname mekanizmasının en azından gümrük idaresinin mülkiyet farklılığını görmesini sağlaması ve beyanlarda kamyon ile römorkun plaka numaraları yer almadıkça aracın girişine izin vermemesi gerektiğine inanıyoruz. Bu durumda Tebliğ, cezayı sahipler yerine lojistik şirkete yükler gibi göründüğünden (veya hukuki metinlerden bizim çıkardığımız anlam bu olduğundan), sahipler koruyucu bir tedbirden yararlanır.
Buna karşılık araç Türkiye'ye boş bir römorkla, örneğin Türkiye'den yük almak için girdiğinde sorun daha karmaşıktır. Bu durumda gümrük mülkiyet belgelerini kontrol eder ve Araç Takip Modülünde mülkiyet için yalnızca bir alan bulunduğundan römork kamyonun mülkiyetinde kaydedilir. Belge saklama mekanizması yoktur. Bu konuda daha fazla yorum yapamıyoruz; ancak özellikle bu meseleye ilişkin bir davamız bulunmaktadır. Kesin karar çıkar çıkmaz görüşümüzü paylaşabiliriz.
Şimdilik kanaatimizce, bir kişinin başka bir kişiye ait mal nedeniyle cezalandırılabilmesi için o malın hukuka uygun zilyedi olduğunun kanıtlanması gerekir. Aksi uygulamanın hukuki dayanağı yoktur ve olası bir idari dava konusu olabilir.
Kanaatimizce bu gibi durumlarda sahipler cezalandırılamaz; zira ne kamyon ne de römork tek başına ticari taşıma aracı oluşturabilir. Her iki parçanın birlikte hukuka uygun kullanılması gerektiğinden, dayanışma karinesi uyarınca geçici ithalat ihlali yalnızca kamyon veya yalnızca römorkla işlenemez. Buna göre, römorkun kendi kamyonuna bağlanmasına rıza göstermedikçe kamyon sahibine ceza uygulanamaz.
SONUÇ
Yabancı araçlar için Geçici İthalat Rejimi, idari yargı içtihatları bakımından nadiren incelenen bir alan olmakla birlikte, Türkiye merkezli olmayan lojistik şirketleri açısından temel öneme sahiptir. Sözleşme düzenlemeleri yapılırken, kanunun ve ikincil mevzuatın karmaşıklığının, yeterli koruma ve gözetim tedbirleriyle birlikte dikkate alınması tavsiye edilir.
Sonuç olarak gümrük kanunlarının, her türlü vergi yükümlülüğünün açık idari hukuk hükümlerine dayanmasını gerektiren özel bir vergi hukuku alanı olduğunu belirtmek gerekir. Bununla da kalmaz; vergiye ilişkin her türlü cezai sorumluluk Kabahatler Hukukunun temel ilkelerine uygun olmalıdır. Cezaya ilişkin kararlar, hükümlerin birlikte değerlendirilmesi ışığında incelenmeli ve boşluklar belki de ancak içtihatlarla doldurulmalıdır. Bu amaçla, anlamlı bir idari davaya hizmet edebilecek haklı bir hukuki argümanı fark etmek için farkındalığın artırılması gerekir.
Yeterli içtihat bulunmadığından, gümrük idaresiyle yaşanabilecek bir uyuşmazlığın sonucunu öngörmek her zaman zordur; yine de bu makalede ele alınan meselelerin, ortaya çıkmadan önce bazı ihtilaflı konulara ışık tutmasını umuyoruz.
Daha fazla bilgi için: yusuf.gumus@ygumus.av.tr
[1] Kişi, gerçek ve tüzel kişiyi ifade eder; “mukimlik” kavramı, karşılanması daha kolay olan tabiiyet kavramından daha geniştir. Çifte mukimlik konusu düzenlenmemiştir. “Türkiye'de mukim” kişinin kanun koyucunun kastettiği kişi olmadığı ve şartları karşılamayabileceği görüşündeyiz.
[2] Bunun, “hak sahibi ile kullanıcı arasındaki” ilişkiyi ifade ettiği kabul edilebilir.
[3] Örneğin “giriş hakkı sahibi”, “sürekli kullanım”, “kişisel amaç”, “hizmet sözleşmesi” kavramlarının ne anlama geldiği ve istihdam veya yetkilendirmenin nasıl gösterileceği.
[4] Emsal teşkil etmesini umduğumuz, hâlen görülmekte olan bir idari dava bulunmaktadır.